Dos leyes, dos funciones distintas
Quien investiga las reglas suizas del correo electrónico suele leer la ley de protección de datos, no encontrar ninguna exigencia de consentimiento para el mercadeo y concluir que Suiza es permisiva. Esa conclusión es errónea, y sale cara. La ley suiza de protección de datos regula cómo trata usted los datos. Otra ley distinta regula si puede pulsar enviar, y esa sí exige consentimiento previo.
El consentimiento procede de la ley de competencia desleal
La norma que realmente rige su campaña es el artículo 3(1)(o) de la Ley Federal contra la Competencia Desleal (LCD, RS 241). Considera desleal la publicidad masiva por medios electrónicos cuando se envía sin el consentimiento previo del destinatario, cuando el remitente se oculta o se presenta de forma engañosa, o cuando no existe una forma gratuita y sencilla de rechazar futuros mensajes.
Ese encuadre importa. En Suiza el correo comercial no solicitado se trata como un atentado contra la competencia leal y no como una simple molestia, y por eso infringir la norma es una cuestión penal, perseguida por las autoridades cantonales, y por eso también pueden actuar tanto los competidores como los destinatarios.
La capa de protección de datos que hay debajo
La nueva Ley Federal de Protección de Datos (nLPD, RS 235.1) entró en vigor el 1 de septiembre de 2023 y sustituyó a la ley de 1992. Regula cómo recoge, almacena, protege y comunica los datos personales que hay detrás de su lista: transparencia en la recogida, seguridad de los datos, registro de las actividades de tratamiento para operaciones de mayor tamaño o riesgo, y reglas controladas para transferir datos al extranjero. Por sí sola no decide si su campaña puede enviarse.
Cómo es una campaña suiza conforme
Pida permiso antes de enviar y deje inequívocamente claro a qué está accediendo el suscriptor: la doble confirmación de suscripción es la forma más limpia de poder probarlo después, aunque la ley no la imponga. Registre cuándo y cómo se prestó cada consentimiento, porque demostrarlo es problema suyo y no de quien reclama. Identifíquese correctamente en cada mensaje, con una dirección válida a la que el destinatario pueda responder. Y facilite la salida: una vía gratuita y de un solo clic para dejar de recibir cada mensaje, atendida con rapidez.
Existe una excepción limitada para los mensajes dirigidos a sus propios clientes sobre bienes o servicios similares a los suyos, cuando obtuvo la dirección en el marco de esa relación y el cliente puede negarse en cualquier momento. Sus límites son más estrechos de lo que suponen la mayoría de los responsables de mercadeo —una compra puntual no es una licencia para un programa de boletines indefinido—, así que trátela como una excepción genuina y asesórese antes de construir sobre ella una campaña de gran tamaño.
Si además envía correos a la Unión Europea
Las reglas suizas rigen sus envíos suizos, pero pueden no ser las únicas que le afectan. Si ofrece bienes o servicios a personas en la Unión Europea, o controla su comportamiento, el RGPD alcanza ese tratamiento a través de sus propias disposiciones extraterritoriales, de modo que muchas empresas suizas operan bajo ambos regímenes a la vez. La consecuencia práctica suele ser seguir el requisito más estricto. Las transferencias de datos son la parte fácil: la Comisión Europea reconoce que Suiza ofrece un nivel de protección adecuado, por lo que los datos personales circulan entre la Unión Europea y Suiza sin necesidad de cláusulas contractuales tipo.
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